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专业律师解读 SEC与Ripple诉讼案件进一步扫清监管迷雾

。 2020 年 12 月 22 日，美国证监会（SEC）对 Ripple 及其创始人提起了诉讼，称从 2013 年开始，Ripple 及其创始人多次，通过多种方式发行和销售了（Offered to Sell or Sold）Ripple 的 Token XRP，以换取超过数 10 亿美元的资金。但是 Ripple 及其创始人没有向 SEC 登记其对 XRP 的发行和销售，也没有获得任何 SEC 的注册豁免，从而违反了美国《证券法》Section 5 有关证券发售的相关规定。这些发售方式包括：（1）通过与机构投资者（Institutional Sales）签订投资合同募集 7.28 亿美元；（2）通过交易所发售的 7 .57 亿美元；（3）通过其他途径的发售，包括给员工分发的 XRP，给项目方的 Grant 等价值 6.09 亿美元的 XPR 代币。二、“证券”的认定法院关于“证券”的认定，依然遵循豪威测试（Howey Test）的标准。豪威测试是美国最高法院在 1946 年案件 SEC v. W.J. Howey Co. 裁判中使用的一种判断交易是否构成“投资协议”的标准，其他形式的利润分享协议，它还包括“投资协议”。所以，如果特定交易满足豪威测试的标准，那么该交易将被视为美国法律体系下的“证券”，需要遵守美国 1933 年《证券法》和 1934 年《证券交易法》的相关规定。在 SEC v. W.J. Howey Co. 案件中，豪威公司设计出一种商业模式，即向买家出售柑橘园土地之后，又从买家手上租回出手的土地，豪威公司负责柑橘园土地的经营，买家不需要自己打理土地，被动地通过豪威公司的经营分享收益。随后 SEC 起诉了豪威公司，认为该交易构成了一种投资协议，该投资协议属于美国《证券法》定义的“证券”的范畴。简而言之，“证券”就是投资人（1）通过金钱的投资这一种形式被动地（2）参与他人的事业，并（3）期望通过他人的努力（4）获得利益，如果没有他人的努力或他人的努力失败了，那么投资人将面临投资金额损失的风险（there is the investment of money in a common enterprise with a reasonable expectation of profits to be derived from the efforts of others）。三、Ripple 案件的认定 3.1 关于 XRP Token 本身——法院没有下定论法院认为：大部分“投资合同”的底层标的仅仅是商品（Standalone Commodity），不一定符合“证券”的定义，就像 SEC v. W.J. Howey Co. 案件中的果园，其他一些“投资合同”的底层标的，如黄金、原油等。如何判断交易是否构成“投资合同”，还是需要根据交易的经济实质和背景因素来考虑（the Court analyzes the economic reality and totality of circumstances surrounding the offers and sales of the underlying asset）。同样的道理，适用于 XRP Token 本身 per se。由此，法院巧妙地回避了美国监管机构吵得最凶的“XXX token 是否是证券？”这一根本问题，而是通过判断 Token 交易的经济实质来看 XRP 不同方式的发售是否构成“证券”的发售。 3.2 XRP 的机构销售（Institutional Sales）——构成“证券”发售这里的 Institutional Sales 应该是指 XRP 私募轮针对机构专业投资者的融资，法院直接套用豪威测试（Howey Test）：（1）金钱的投入；（2）共同的事业，即 Ripple 将投资者的资金用于其网络运营，投资者的期待利益与 Ripple 的建设息息相关；（3）通过他人的努力获取期待的利益，即投资者期待通过 Ripple 的努力获得期待利益，这里的期待利益包括了利息、收入，以及投资标的价值的上涨（the increased value of the investment）。事实上，Ripple 也通过在市场上的公开宣传等手段，告知投资者投资其 XRP 代币未来可能获利，或者将 XRP 的价值与 Ripple 自身的努力挂钩。此外，在与机构投资者签订的投资合同中，也包括了类似锁定期（Lockup Provisions），转让解锁期限（Resale Restrictions）等的条款，进一步表明机构投资者的投资目的，而不是消费目的（consumptive use），因为一个理性的经济人不会为消费目的进行代币的锁仓。由此，法院结合相关事实，得出了 XRP 的机构销售（Institutional Sales）构成“证券”发售的结论。 3.3 XRP 的交易所销售（Programmatic Sales）——不构成“证券”发售法院认为这种方式的发售不构豪威测试（Howey Test）中的（3）通过他人的努力获取期待的利益。原因是在二级市场交易所中，是通过订单簿（blind bid/ask transactions）的方式进行二级交易的，投资者的金钱投入并不必然会进入到 Ripple 账户，投资者甚至不会知道有 Ripple 这样一个项目方的存在，投资者期待获利的方式未必是 Ripple 项目方的努力，而更多的可能是根据其市场宏观环境的判断，交易策略的运用等等。二级市场交易所投资者的投资逻辑与机构投资者的投资逻辑还是有比较大的区别。因此，法院认定 XRP 的交易所销售（Programmatic Sales），并不构成“证券”发售。 (https://www.bankrate.com/investing/what-is-coinbase/) 3.4 其他途径的发售（Other Distributions）——不构成“证券”发售这里的其他途径包括向员工支付，以及向第三方（生态参与者）支付的 XRP。法院同样认为这种方式的发售不构豪威测试（Howey Test）中的（1）金钱的投入，即没有记录证明有针对 Ripple 存在金钱的投入或其他有形对价（some tangible and definable consideration）的投入。法院的认定与 SEC 于 2023 年 3 月 8 日修订的《虚拟资产构成投资合同的分析框架》（Framework for“Investment Contract”Analysis of Digital Assets）存在较大的差异。SEC 认为除了我们能够理解“金钱（通常指货币）”的常规定义之外，“金钱（Money）”的其他定义还包括但不限于：（1）投资者通过完成特定任务（Bounty Program）的方式而获得的虚拟货币奖励，因为发行人旨在通过这种方式促进其经济利益并培育其虚拟货币交易的市场；（2）投资者通过空投（Air Drop）的方式而获得虚拟货币的奖励，因为发行人旨在通过这种方式促进其虚拟货币的流通。这里可以看出 SEC 扩大解释了“金钱（Money）”的定义来满足 Token 发行和流通的不同场景。相信针对这点冲突在上诉案件中会得到更加充分的辩论。四、后续的影响需要注意的是，该裁判并不具有约束力，SEC 不上诉是不可能的，因为法院的裁判还是和 SEC 对 Crypto 的认知还是有很大冲突的，下一步将上诉到第二巡回上诉法院，下一集将更加精彩！ 4.1 私募融资途径的合规不论如何，Ripple 针对早期私募轮机构投资者的公开宣传和 XRP 发售确实被认定为投资合同。但是考虑到在 2013 年左右的市场中，并不存在对 Token 的清晰认识（虽然现在也不清晰），也不存在一个 Token 融资的合规路径。要想旨在为 Web3 项目提供了一条基于美国《证券法》体系下的合规 Token 发行路径的 SAFT 白皮书（The SAFT Project: Toward a Compliant Token SaleFramework）也是在 2017 年 10 月 2 号才发布。白皮书主要操刀人 Marco Santori（现 Karken 法总）当时还只是一个纽约律所的小律师。所以这个案例为项目方在私募轮融资敲响了警钟，尤其是在对外的公开推广和宣传话术上，避免将代币的价值与自身的努力直接挂钩。在 SEC 与 Coinbase、Binance 的诉讼中，那 10 + 种被列为“证券”代币的很大一部分原因都是在于私募轮的公开推广和宣传话术问题上，当然也有很大部分原因在于去中心化的程度上。 4.2 打开交易所发售（Programmatic Sales）的新天地法院对于交易所发售（Programmatic Sales）的解读思路非常有意思，这也是昨晚导致 Coinbase 大涨的原因之一（拍断大腿）。这种思路利好 CEX, DEX 的 Listing 业务，有望为 Token 的发售提供新的思路，虽然但是可能马上就会遭到 SEC 的疯狂攻击。五、写在最后其实在这个案件中也看到法院的思路是将 Token 本身的定义淡化（如各类投资合同底层标的都属于“商品”），而更加倾向于针对 Token 的发行和销售的方式进行判断（如 Solo Staking 本身不构成“证券”，而是 Staking 金融产品可能构成“证券”）。这可能是未来的一个监管思路。无论如何，经过 Ripple、Coinbase 这些行业大佬与 SEC 等监管部门的正面硬钢的不断辩论，必将会给 Crypto 行业注入新的思考和定义，扫清监管迷雾，推动行业的长足发展。我们看到华尔街资本已经露出獠牙，BUY & HODL ! 最后，别做 banker，得做 degen。来源：金色财经

金色财经2023-07-16

只是“短暂的胜利”！忧Ripple诉讼余波未平比特币高台跳水险跌破 30000 美元

美元以下。日线图显示，随着投资者考虑美国证监会（SEC）对 Ripple 诉讼裁决的细节，比特币/美元跌破 30,750 美元至 31,250 美元阻力带，测试 30,000 美元支撑位。然而，比特币/美元仍高于 50 日均线（29,241 美元）和 200 日均线（26,560 美元）上方，表明近期和长期看涨势头。值得注意的是，50 日均线继续脱离 200 日均线，反映出看涨势头。看看 14 日 RSI，54.03 的读数预示着看涨前景，并与 50 日和 200 日均线保持一致，支持突破 30,750 美元至 31,250 美元阻力带，重新定位 32,000 美元。（来源：Trading View）从 4 小时图来看，比特币/美元在 30,500 美元的心理水平面临强劲阻力。比特币//美元位于 30,750 美元至 31,250 美元阻力带和 50 日均线（30,675 美元）下方，但高于 200 日均线（29,688 美元），发出近期看跌但长期看涨的信号。 50 日均线较 200 日均线收窄，预示着金价将重返 30,000 美元以下.然而，突破 50 日均线（30,675 美元）将支持突破 30,750 美元至 31,250 美元阻力带，到达目标 32,000 美元。 14-4 小时 RSI 读数为 43.64，表明看跌立场，并与 50 日均线一致，卖压超过买压。RSI 预示着近期看跌势头，并将重返 30,000 美元以下。（来源：Trading View）

林沐2023-07-15

【比特周报】全都涨疯了！“以太币非证券”号角响起比特币清算大量空头瑞波币最高飙破104%

加密市场迎来暴涨的一周，比特币周五升至31151美元，在新的挤压中清算5000万美元的空头。在与美国证监会的诉讼中，纽约法官判定瑞波币非证券，刺激瑞波币最高飙破104%，以太币也吹起号角，一度站上2000美元大关。

小萧2023-07-14

重磅突发！“比特币现货ETF”获批推出欧美金融机构入场比特币大多头：年底将有大行情

表示，比特币现货ETF相当于美国政府及美国证监会(SEC)对比特币的“批准印章”。目前向美国证监会提交的多份比特币现货ETF文件，包括来自10万亿美元资产管理公司贝莱德(BlackRock)的文件。迈克对此提到：“我确实认为贝莱德、景顺(Invesco)和ETF提供商集团是一个真正的信号，表明采用即将到来。许多人对投资加密货币感到紧张，而比特币现货ETF的批准将是大多数人开始投资该资产简单的第一步。” 他解释说，ETF拥有庞大的基础设施。Valkyrie与贝莱德一起提议推出ETF，景顺、富达(Fidelity)、VanEck、WisdomTree以及ARK Invest和21Shares的联合基金也正在排队等待批准。迈克认为，其中许多最终可能会获得批准。谈到美国比特币现货ETF今年底前上市的想法，迈克指出：“在加密货币方面，美国证监会显示出非常顽固和强硬的姿态。我们正处于这个过程中，这是一条漫长而令人沮丧的道路。” “我认为我们可能需要美国证监会改变主意或改变政府，才能看到美国加密货币监管取得真正进展，”他补充。但他仍乐观预测，比特币的价格将在年底达到高位。他最后强调：“如果你把顶部去掉，我们就会有一个很好的优势。” (来源:Youtube)

小萧2023-07-14

【比特日报】瑞波赢了！美国判定“XRP不属于证券” 比特币涨破3.1万、以太币触2000美元

元。知名公链瑞波公司(Ripple)与美国证监会(SEC)的长期法律战，如今迎来重要的简易判决，美国法院判定瑞波公司发行的XRP代币不属于证券，认定透过交易所贩售XRP的行为，并不构成证券，这将为未来的代币诉讼奠定关键基础。根据官方文件说明，法官确实判定机构进行销售或是筹款属于证券的行为，但是XRP在交易所的贩售并没有满足豪威测试(Howey Test)的第三个判定元素。因此，法官认为通过交易所向用户销售代币是可以的，只要是通过订单簿而不是ICO、IEO、Launchpad等方式进行。此外，瑞波将XRP作为赏金、投资、赠款或是高管间的转让，也不被视为证券。 (来源:New York District Court) Cinneamhain Ventures合伙人Adam Cochran表示：“总的来说，这对瑞波是一场巨大的胜利，XRP是较为中心化的基金会之一，拥有一位关键负责人，通过交易所进行标准贩售，并制定正式的销售计划。” 如果这些行为都不判定为证券，那么通过交易所出售的几乎所有东西，也都不是证券。另一方面，该判决也对“以太币不是证券”的说法增添强心针。受此消息激励，XRP在一小时内最高跳涨36%来到0.6472美元，创下自去年5月以来的新高。以太币闻讯涨破2000美元，上一次交易价格超过 2000美元是在5月5日。以太坊在4月份曾一度突破2100美元，但除了这两个短暂的时期外，以太坊在过去11个月内一直保持在2000美元的关口以下。值得关注的是，即使当前有所上涨，以太坊仍较2021年11月加密货币市场顶峰时的4878美元峰值价格下跌59%。 Solana、Polygon和Cardano等山寨币今天均实现了两位数涨幅，其中Cardano和Polygon均上涨约20%。相比之下，比特币仅上涨约2%，但短暂触及31444美元，这是一年多以来的最高价格。CoinGecko数据显示，整个加密货币市场在过去24小时内上涨约5%。 CoinRoutes联合创始人兼首席执行官韦斯伯格(Dave Weisberger)写道：“瑞波案的裁决非常重要，因为它明确规定了实用代币的二级市场交易不受美国证监会管辖，同时保留了其对机构融资的管辖权。这对于加密货币交易所和投资者来说是一个非常好的消息，涉及广泛的领域。” 韦斯伯格写道，周四的裁决“缓解了加密市场的压力，看到反弹弥补最初的损失及更多损失也就不足为奇了”。他认为，美国证监会和Coinbase现在更有可能积极解决分歧，这应该会给市场带来额外的推动力。“现在是投机性牛市吗？”他写道。“可能不会，但基础肯定已经奠定了。” 短期比特币持有者保持平静比特币近几周相对平静的交易行为，可能消除了短期持有者出售其资产的动力，从而为其近期提供30000美元左右的支撑。比特币飙升至31000美元以上，但涨势的持久力仍不确定。 Glassnode数据显示，短期比特币持有者的利润比例超过83%，虽然从7月份开始的99%有所下降，但仍远高于1月份的比例。 (来源:Glassnode) 短期比特币供应量是最近155天内购买的比特币，短期比特币供应的方向及其持有者的盈利程度对于监控投资者情绪和动机的信号非常重要。虽然比特币的长期持有者可能会维持其资产头寸，但短期交易者往往对价格波动缺乏耐心，从而清算其头寸。比特币技术分析 CMTrade指出，4小时图来看，多头动能高位上升，市场被多头情绪笼罩，短期有继续上行的趋势。MACD指标围绕0轴徘徊，RSI指标在50平衡线一侧弱势震荡。阻力位：31568 31764 支撑位：31031 30835 交易策略：31248上方看涨，目标31568 31764 (来源:CMTrade)

小萧2023-07-14

中美突传重磅消息！美证监会主席涉“私下交易” 批准与中国关联加密交易商牌照

国区块链协会周三(7月12日)正式致函美国证监会(SEC)监察长办公室，要求对美国证监会主席根斯勒(Gary Gensler)展开调查。该协会指控，根斯勒涉嫌私下交易，批准与中国关联的加密特殊目的经纪交易商Prometheum牌照，以换取对该机构的监管政策支持继本周6名美国国会议员致函司法部与美国证监会，要求调查Prometheum与中国有连结的投资者，即上海万向区块链股份公司、HashKey Digital Asset Group之间的关联，并指控该公司涉嫌向国会提供虚假证词或违反美国证券法后，作为美国最大的区块链产业倡导组织，美国区块链协会也对Prometheum提出质疑。根据发送给美国证监会监察长办公室的信函，美国区块链协会呼吁对Prometheum展开内部调查，监察长办公室是美国证监会内部的独立监管机构。 CoinTelegraph报道称，该协会要求监察长办公室对围绕美国证监会批准Prometheum作为首个特殊目的经纪交易商(SPBD)的潜在不当行为展开调查。信函表示，鉴于适用于加密货币公司的美国证券法存在不确定性，Prometheum在5月获得SPBD牌照这一事实令人担忧。 Prometheum还改变其公开立场，从2021年4月呼吁美国证监会明确监管，转变为“存在明确的数字资产注册途径，无需立法”。信函中最受到瞩目的是，美国区块链协会提出质疑，认为美国证监会与Prometheum存在私下交易(sweetheart deal)。信函写道：“我们担心美国证监会授予Prometheum一项私下交易，以换取对委员会政策目标的支持，或者Prometheum正在利用与委员会的个人关系在市场上获得不公平的优势。” (来源:Twitter) “最重要的是，我们担心美国证监会主席根斯勒正在利用Prometheum和SPBD批准流程，作为阻碍国会立法努力的手段，继续散布关于数位资产证券的法律已经明确的错误说法，”该协会强烈指控道。此前，该协会在Prometheum创始人兼联席首席执行官Aaron Kaplan国会作证后不久，曾向美国证监会提交《资讯自由法》(FOIA)请求，寻求获取美国证监会与Prometheum相关的文件和通信。面对质疑声浪，根斯勒随即驳斥了业界要求他必须回避针对某些与加密货币相关的决定的呼吁，并重申：“我完全遵守法律。” 他进一步解释：“我与我的委员们一起宣誓，将执行国会通过的法律以及法院对该法律的解释。这实际上归根结底是为了保护投资公众，并仔细研究每个代币和平台本身的事实和情况。” “我非常清楚我的道德责任。” 美国区块链协会在6月发表了一篇由该协会政策长Jake Chervinsky撰写的论文，主张根斯勒应回避某些加密货币执法决定。该协会在论文中声称加密产业无法得到美国证监会主席的公平评估，因为“根斯勒坚信除比特币之外的所有数位资产都是证券，这意味着他无法以公平公正的心态做出执法决定”。

秉哥说市2023-07-13

【比特日报】突发重磅！美国政府转移“巨额”比特币储备国会恢复引入加密监管法案

er) 该法案的主要特点之一是明确属于美国证监会(SEC)和商品期货交易委员会(CFTC)管辖范围的监管职责和范围。目前，两个监管机构都在大举进军加密货币市场，而前者的历史要糟糕得多。美国证监会的执法监管策略受到了许多人的批评，但该机构仍然依赖这种策略。这是因为美国证监会主席根斯勒(Gary Gensler)认为，加密货币市场不需要新的法规，因为原本的证券法中已经定义的法规就足够了。现在重新引入的法案确实规定，加密货币交易所需要向美国CFTC注册。此外，根据该立法，将成立一个机构间执法工作组，以打击在非法金融中使用加密货币。然而，来自加密社区的一个主要批评是该法案旨在维持豪伊测试。该测试用于确定交易是否符合美国的投资合同的条件，从而将流程中涉及的资产标记为证券。该测试被许多人批评为过时的，也是美国证监会和瑞波公司(Ripple)展开诉讼争议的主题。社区成员表态：“支持管理加密货币存在的豪伊测试？不，很明显，你不理解没有也没有签订任何投资合同，豪威测试和加密货币不适合在一起。” 比特币技术分析 CMTrade表示，4小时图看，比特币高位空头强势回撤，短线跌势可能延续，大盘整体继续下行，MACD指标围绕0轴徘徊，RSI指标弱势整理于50平衡线下方。阻力位：30600 30766 支撑位：30199 30064 交易策略：下方30423看空，目标30199 30064 (来源:CMTrade)

小萧2023-07-13

金融危机以来的最大改革！美国证交会将“波动定价”从货币市场基金改革计划中删除

美国监管机构15年来第三次修改了货币市场基金的规则，希望在市场动荡时期防止政府出手救助。今年投资者纷纷向货币市场基金投入资金。美国证券交易委员会周三以3比2的投票结果通过了修改货币市场基金管理规则的法案。2008年和2020年，美联储曾向货币市场基金提供紧急贷款安排。美国证交会此前两次对规则进行改革，都未能阻止投资者在市场面临极端压力时集体逃离某些基金。

市场焦点2023-07-13

每日财经大小事：美国货币市场基金恐迎来“巨震” 摒息等待最大规模监管！

据美国彭博社当地时间周二(7月11日)最新报道，货币市场行业正准备进行多年来最大规模的改革。美国证券交易委员会(SEC)将于当地时间周三公布对相关法规的投票结果，新规定可能重塑整个行业格局。这将是这一价值5.5万亿美元行业自2008年以来的第三次重大改革。

芷莹2023-07-12

去美元化一幕！中国和金砖国家推动“黄金支持货币” 将打开比特币、金价长期利好大门？

ck)等资产管理公司已寻求让该服务成为美国证监会(SEC)批准的首个此类服务。事实上，随着金砖国家黄金支持货币的持续讨论，美元将继续贬值。此外，这只会增加比特币作为货币替代品的价值。随后，随着这两种不同的现实同时发生，它将看到其整体市场重要性的增长。比特币与金砖国家或美元没有直接联系，但它肯定受到它们的影响。 “如果美国证监会确实批准比特币现货ETF，并且金砖国家继续其货币发展，那么它无疑会出现大幅增长。此后，它可能会从美元贬值和自身升值中受益匪浅，”报道补充称。根据CoinShares本周初发布的报告，数字资产连续第三周正流入，完全纠正了前九周的市场流出情况。本周资金流入达1.36亿美元，比特币保持锚定位置，98%的资金流入流最大加密货币。另外的2%，大部分进入了以太币、多资产持有和少量山寨币。 (来源:CoinShares) 在连续九周数字资产流出超过流入之后，连续第三周出现积极走势，使当前的连续流出总额达到4.7亿美元。数据显示，这一总额完全纠正了之前的连续流出情况。在前两周创下全年新高后，比特币流入量在过去一周没有显示出放缓的迹象，上周比特币流入量为1.23亿美元，本周增加了1000万美元，仅比特币两周的流入量就达到2.56亿美元。截至周二(7月11日)，比特币总市值从上周的51.46%扩大至51.66%，延续了比特币在加密货币市场的主导地位。对于持有者来说，另一个好消息是区块链股票流入达到一年来的最高点1500万美元。据CoinShares称，这一数字是上周680万美元的两倍多，结束了连续九周的资金外流。当然，投资者还是需要正视，不确定性依然存在，因为美国证监会(SEC)针对币安和Coinbase的诉讼仍在继续，但没有明确迹象表明法院将如何裁决。

小萧2023-07-12

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